Consulta vinculant en relació amb la tributació de les rendes distribuïdes per una fundació establerta a Liechtenstein

Consulta

En aquest apartat es reprodueix la consulta sense les dades de la persona o l’entitat que la formula

ANTECEDENTS

El Sr. A,

EXPOSA

Antecedents i circumstàncies detallades del cas.

El consultant és la única persona física resident a Andorra de la seva família i un dels beneficiaris d’una fundació privada, constituïda pel seu avi segons la legislació de Liechtenstein.

Característiques i elements que estan presents en la configuració legal de la fundació.

La fundació, quina està administrada de forma professional per una junta directiva de persones físiques no residents a Andorra, està configurada com una fundació privada, és a dir, com a una institució que no realitza una activitat empresarial, si no que simplement és utilitzada per gestionar el patrimoni propi, que és el llegat que va deixar l’avi del consultant.

L’avi del consultant va aportar un patrimoni a la fundació amb l’objectiu que aquesta el dediqués a la inversió, gestió, administració i distribució dels béns de la fundació a favor dels seus beneficiaris, els seus descendents, en els termes i condicions que determini la junta directiva a la seva total discreció. En concret l’objectiu de la fundació, tal i com preveuen els seus estatuts, és la utilització dels actius fundacionals a efectes de cobrir els costos de cria i formació dels descendents del fundador.

Béns i drets objecte d’aportació a la fundació.

Els béns que foren aportats a la fundació pel seu fundador en el moment de la seva constitució, foren les accions d’una societat panamenya, així com una cartera de valors depositada a una entitat bancària. Aquesta cartera de valors està formada per accions cotitzades, productes estructurats, bons i altres productes financers.

Posteriorment la cartera de valors fou aportada per la fundació a la societat panamenya, que com a contraprestació va emetre noves accions i les va adjudicar a la fundació.

Rendes que es generen en seu de la Fundació i termes i condicions en que s’efectua la distribució a favor dels beneficiaris.

Les rendes que generen els productes financers i que rep la societat, son distribuïdes a la fundació que eventualment les distribueix al consultant, de forma discrecional per la junta directiva, en tant que beneficiari de la mateixa.

La distribució de dividends per part de la societat panamenya a favor de la fundació es realitza si així ho decideix el seu soci únic (la fundació).

La distribució de rendes de la fundació a favor dels seus beneficiaris es realitza, a discreció de la junta directiva. Cal posar de relleu que la junta directiva està facultada per distribuir les rendes als beneficiaris i decidir, a la seva discrecionalitat, els termes i proporcions en que aquesta distribució es realitza.

Es fa constar que en el moment de presentació d’aquest escrit no s’està tramitant cap procediment o recurs administratiu relacionat amb el règim, la classificació o la qualificació tributària dels fets plantejats a la consulta, i que els períodes en que seria aplicable la consulta serien el 2023 i exercicis posteriors.

Dubtes que origina en matèria tributària i períodes en què en seria aplicable.

Atès al que s’ha exposat anteriorment es formula la següent consulta tributària escrita amb aplicació per l’exercici 2023 i posteriors:



Normativa aplicable i interpretació del consultant

Comunicat tècnic referent als criteris de tributació de les rendes obtingudes en relació a trusts i fundacions de dret estranger

Els criteris de tributació de les rendes obtingudes en relació a les fundacions de dret estranger, varen ser establerts pel Departament de Tributs i Fronteres (“DTF”), mitjançant un comunicat tècnic de data 25 de novembre de 2015 i publicat al BOPA en data 2 de desembre de 2015 (“Comunicat Tècnic”).

Segons el Comunicat Tècnic les fundacions, a diferència dels trusts, són institucions amb personalitat jurídica pròpia i per tant amb capacitat per ser titulars de drets i obligacions. Per altra banda, a diferència de les societats mercantils, les fundacions no tenen socis o accionistes titulars del seu patrimoni o capital, si no que existeixen beneficiaris, els quals podran rebre les distribucions de béns per part de la fundació.

Tenint en compte al que s’ha establert anteriorment, el DTF conclou que la generació de rendes en relació amb els actius que són propietat de la fundació no suposen cap fet imposable des del punt de vista de l’Impost sobre la Renda de les Persones Físiques (“IRPF”), ni tampoc de l’Impost sobre Societats (“IS”), en la mesura que la fundació no sigui resident fiscal a Andorra.

Per altra banda el DTF estableix que les distribucions de béns que es facin a favor dels beneficiaris de la fundació donen lloc a adquisicions a títol lucratiu al seu favor, tant si es produeixen durant l’existència de la fundació com si tenen lloc en ocasió de la seva liquidació. Si el beneficiari és obligat tributari de l’IRPF, aquesta adquisició no està subjecta al l’IRPF per aplicació de l’article 4.4 lletra b de la Llei 5/2014, del 24 d’abril, de l’impost sobre la renda de les persones físiques (“Llei IRPF”).

Conveni entre el Principat d’Andorra i el Principat de Liechtenstein per evitar la doble imposició

Tenint en compte que la fundació del present cas està establerta segons les Lleis de Liechtenstein, hem considerat necessari tenir en compte també les disposicions del Conveni entre el Principat d’Andorra i el Principat de Liechtenstein per evitar la doble imposició (“el Conveni”), ratificat pel Consell General el 26 de maig de 2016.

L’article 10 del Conveni conté una definició de dividends que inclou les “rendes procedents d’accions, accions o bons de gaudi, parts de mines, parts de fundador o altres drets que permetin participar en els beneficis, excepte els crèdits, així com les rendes d’altres participacions socials sotmeses, per la legislació fiscal de l’estat contractant d’on és resident la societat distribuïdora, al mateix règim que les accions”. Per altra banda, estableix que els dividends pagats per una societat resident d’un estat contractant a un residents de l’altre estat contractant només són imposables en aquest altre estat. Una definició similar de dividends s’estableix a l’article 22.1 de la Llei IRPF:

“[...] el terme “dividends”, en el sentit d’aquest precepte, comprèn les rendes de les accions, les accions o els bons de gaudiment, les participacions, les parts de fundador o altres drets, excepte els de crèdit, que permetin participar en els utilitats d’una entitat per la condició de soci, accionista, associat o partícip [...]”

Interpretació del consultant

Tenint en compte el que estableix el Comunicat Tècnic, entenem que la distribució de dividends per part d’una societat de Panamà a favor d’una fundació de Liechtenstein no suposa cap fet imposable des del punt de vista del IRPF, ja que tal i com estableix el Comunicat Tècnic les fundacions tenen personalitat jurídica pròpia separada dels seus beneficiaris persones físiques. Per altra banda, en la mesura que la fundació no és resident fiscal a Andorra, tampoc està sotmesa a l’impost sobre societats andorrà.

Tenint en compte el que estableix el Comunicat Tècnic i el Conveni, entenem que la distribució de rendes que la fundació de Liechtenstein realitza a favor del consultant resident fiscal a Andorra és una donació no subjecta a IRPF i en cap cas una distribució de dividends ja que:



QÜESTIÓ PLANTEJADA

Dubtes que origina en matèria tributària i períodes en què en seria aplicable.